以微软为例,用数据分析如何应对计算机软件著作权侵权诉讼

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楼主 2019-07-09 08:03:16
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知识产权空间
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企业创新创业,知识产权保驾护航。


作者:王华永 (律师、专利代理人

单位:北京市盈科(深圳)律师事务所

联系方式:18576736403(微信)

企业为了节约经营成本,尤其是中小型企业或刚起步的科技型企业,在使用计算机软件过程中,都不一定从正版授权的渠道得到软件运营;更一部分企业让员工带配置有未得到授权软件的电脑进入公司办公,这些未经合法授权安装并使用的行为涉嫌侵他人的计算机软件著作权。


然而企业如果遇到计算机软件著作权纠纷,因计算机软件著作权纠纷的专业性、复杂性、跨领域性等特点,使得被控侵权人不知如何应对。其实被控侵权人其实有众多的理由可以主张抗辩,比如计算机软件著作权权利是否存在瑕疵,权利主体是否明确,授权文件是否合法,软件的使用方式是否构成侵权,侵权证据是否充分,权利人要求的赔偿金额是否合理等均需要考虑。


本文先以微软公司在中国关于计算机软件著作权纠纷案件的相关数据事前做一个分析。


检索系统:OPENLAW

检索关键词:微软AND计算机软件著作权

检索时间:2017年11月1日



检索结果:


可以看出,微软对其计算机软件著作权的维权地点,主要是在广东、山东、江苏、湖北、浙江、上海。


从判决文书的数量上看,比较多的是上海、北京、广东、山东、浙江、湖北、江苏等知识产权较为发达的地方;也从一定层面说明,该些地区企业应对知识产权诉讼的能力较强。




从裁判文书的数据曲线,在一定角度上反应微软打击盗版从2008年开始,逐步提升,2016年后随后逐渐下降。




广东省福田区法院承办的案件数量较多,主要因为深圳科创型企业较多,使用软件数量较大,可能涉及到的软件侵权较多;随后是上海和北京,这几个地区都是中国“法制”程度比较高的地区

计算机软件著作权侵权的管辖除北上广由知识产权法院管辖之外,其他地区的该类案件一般都是中级人民法院管辖(深圳基层法院有管辖权),其中所占比例为56.05%数据较为可靠;但高级人民法院的案件有12%,也从一定程度上反应该类案件的上诉率。


可以看出,微软对其计算机软件著作权的维权过程中,完全支持仅为7.66%,不支持的为20.56%,从这一侧面也可以说明被告存在极大的抗辩余地。


下面我们就来看下计算机软件著作权抗辩之道。

1、原告是否拥有合法的起诉权限


微软公司属美国公司,如授权微软(中国)公司进行维权,其授权手续是否合法,即是否通过公证认证手续。



2、被告是否适格


软件的使用者为软件的服务器的所有人,而不是软件附属的网站所有人。

【案号(2016)苏05民初24号】Serv-U FTP服务器软件的可能使用者应是服务器的所有人,并不是使用网站所有人,因为网站与软件并无直接关系,软件实是嵌在服务器上的;且苏州某股份有限公司的网站是由第三方运行和维护的,该服务器也是由第三方控制和管理,磊若公司应该是起诉服务器的所有人,而不是网站所有人。

3、侵权证据是否存在瑕疵

原告提供的证据是否存在形式瑕疵、真实性不能确定,且相互间缺乏关联性,不能形成证据链,不能有效证明涉案软件著作权人以及该软件作品的内容的缺陷。

4、被控侵权人使用的软件是否属合法授权取得


以Microsoft Visual Studio软件为例:《MSDN授权白皮书》是微软针对Microsoft Visual Studio开发工具系列软件发布的一项授权协议。据此协议规定,有效的MSDN订阅用户,有权在其经营场所下载、安装和使用包括涉案软件在内的多款计算机软件;但仅允许用户一人在其任意数量的设备上使用,且限于设计、开发、测试或演示等用途。



5、软件是否属合理使用


如果是以学习和研究为目使用了著作权人享有的计算机软件,则使用人可以主张合理使用,即此种情况下,只要使用人不利用计算机软件用作营利等商业用途,此时著作权人所享有的人身权和财产权会受到限制。



6、降版使用不是抗辩理由(注意)


微软公司与莱克电气股份有限公司侵害计算机软件著作权纠纷二审民事判决书  (2016)苏民终1063号 判决书:微软公司仅允许各品牌OEM厂商可以进行降版安装,并无证据表明,微软公司授权最终用户可以自行从网络中下载降版系统进行安装。故对莱克公司关于其系降版安装Windowsxp系统的主张,本院不予采纳。



7、是否是软件试用期后的“个人版本”使用


如Serv-UFTPServerv6.3软件概述及软件许可协议记载,软件安装后用户有为期30天的免费使用期,试用期结束后继续使用该软件中除了“个人版”之外的版本,必须进行注册。使用属于企业使用,需要进行注册。

8、是否是合法来源


主要是针对软件合法持有者,根据法律的而规定,软件持有者不知道也没有理由应当知道该软件是侵权复制品的,不承担损害赔偿责任,但应当停止使用、销毁侵权复制品。


9、是否是反向工程


 反向工程,也称反向分析,是指通过反汇编或反编译,来确定一个计算机程序的构想、原理或设计方面的信息的过程。所谓反汇编是指程序的目标代码形式转换为汇编语言这种低级语言形式的过程;所谓反编译是指程序的目标代码形式转换成高级语言源代码的过程。反向工程的目的有以下几方面:(1)针对某一程序的设计进行分析和评估;(2)针对某一程序存在错误进行诊断和排除;(3)针对某一程序开发期附属产品;(4)针对某一程序开发可以与之互连运行的程序;(5)分析某一程序是否侵犯其他程序的版权;(6)针对某一程序开发其替代产品或竞争产品。一般认为,前5种情况下的反向工程属于合理使用,而后一种情况的反向工程是否合理使用则是存在争议的。(源于长昊律所《侵犯软件著作权抗辩》)


10、是否是软件开发者的局限表达所致


软件开发者开发的软件,由于可供选用的表达方式有限而与已经存在的软件相似的,不构成对已经存在的软件的著作权的侵犯。

11、赔偿金额是否过高


即使构成侵权,被告也要对赔偿金额慎重抗辩。

(2014)普民三(知)初字第114号民事判决书:人民法院在确定赔偿数额时,应当考虑作品类型(计算机软件著作权是著作权中的一种特殊作品)、合理使用费、侵权行为性质、后果等情节综合确定。



其他抗辩理由


计算机软件著作权的抗辩点还有很多,如时效抗辩、权利失效抗辩、接触+相似要件抗辩、被控侵权人主张在先开发开发等。



最后还他诉讼时效、权利时效、被控侵权软件与涉案计算机软件著作权成相同或近似、被控侵权人自主开发涉案软件、被控侵权人未有接触的可能性等角度进行

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